Departament Pracy opublikował nowe przepisy zmieniające znacznie obecnie istniejącą procedurę sponsorowania na pobyt stały na podstawie oferty pracy.
Nie jest to nowe prawo imigracyjne, nie jest to przywrócenie kary $1,000, ani też nowa ustawa imigracyjna. Te same osoby, które kwalifikowały się na sponsorowanie według starego prawa będą również kwalifikowały się według nowych przepisów. I odwrotnie, te osoby, które nie kwalifikowały się według starych regulacji, nie znajdą żadnych udogodnień w nowych. Przepisy wydane przez Departament Pracy zmieniają tylko dawno już istniejącą procedurę tak zwanego Labor Certification, a więc Certyfikatu Departamentu Pracy stwierdzającego, że osoba starająca się o pobyt stały nie odbiera pracy Amerykanom lub rezydentom USA. Certyfikat ten jest pierwszym etapem w staraniu się o pobyt stały i bez jego uzyskania nie można składać dokumentów do Biura Imigracyjnego. Od wielu lat procedura ta była przedmiotem krytyki, ponieważ powodowała niepotrzebne opóźnienia, blokowała wielu urzędników, odbiegała od rzeczywistości rynku pracy i jego potrzeb, itd. W odpowiedzi na tę krytykę, Departament Pracy już kilka lat temu zaczął pracować nad usprawnieniem i modernizacją tej procedury. Prace nad nowymi przepisami trwały bardzo długo i dyskusje na temat ich treści pomiędzy Departamentem Pracy, prawnikami imigracyjnymi i związkami zawodowymi były bardzo burzliwe. Wreszcie 27 grudnia 2004 Departament Pracy opublikował zmienione przepisy. Wchodzą one w życie 28 marca 2005, a więc wszystkie aplikacje złożone do Departamentu Pracy po tej dacie będą już rozpatrywane według nowych przepisów. W niniejszym artykule opiszę najważniejsze zmiany.
Składanie aplikacji
Od 28 marca 2005 aplikacje o Labor Certification składane będą do Federalnego Departamentu Pracy na nowym, bardzo długim i szczegółowym formularzu ETA 9089. Formularz ten będzie można wypełnić i wysłać do jednego z centrów regionalnych, lub będzie go można wypełnić i złożyć drogą elektroniczną (podobnie jak czynimy to od paru lat z loterią wizową). Odbywać się to będzie na stronie http://www.plc.doleta.gov. Na dzień dzisiejszy strona ta jeszcze nie istnieje, ponieważ przepisy wchodzą w życie dopiero 28 marca. Departament Pracy bardzo zachwala tę drogę procesowania, twierdzi nawet, że elektroniczne złożenie spowoduje szybszą odpowiedź. Jaka będzie rzeczywistość, czas pokaże.
Dużą zmianą jest również fakt, że aplikacja składana będzie bez żadnych dokumentów dodatkowych typu kopie ogłoszeń, określenie stawki lub wyniki rekrutacji. Dokumenty te jednak muszą być przechowywane przez adwokata prowadzącego sprawę lub pracodawcę przez co najmniej 5 lat od czasu złożenia. Przez te pięć lat Departament Pracy ma prawo przeprowadzić kontrolę każdej aplikacji, a takżę wycofać wcześniej wydaną certyfikację jeśli stwierdzi, że dokumenty nie odpowiadają lub nie odzwierciedlają sytuacji opisanej w aplikacji. Kontrola ta może spowodować wycofanie Labor Certification nawet już po przyznaniu pobytu stałego, co również ciągnęłoby za sobą wycofanie statusu imigracyjnego. Jest to wielkie niebezpieczeństwo nowego systemu i oznacza to, że sprawy sponsorowania na pobyt stały powinni prowadzić wyłącznie adwokaci imigracyjni, a nie tak zwani "agenci" lub "specjaliści", którzy nie posiadają licencji adwokackiej i nie są wobec Państwa zobowiązani prawnie, aby wszystkie dokumenty były przygotowane poprawnie i przechowywane do wglądu Departamentu Pracy przez następne pięć lat.
Stawka
Jak poprzednio, Departament Pracy będzie odpowiedzialny za wyznaczenie stawki na daną pozycję. Wyznaczenie stawki (którą ma w przyszłości być opłacany pracownik) nadal będzie w gestii Departamentu Pracy stanowego. To będzie główne zadanie departamentu stanowego w przyszłej procedurze.
Zmieniło się również kilka rzeczy w określeniu stawki. Po pierwsze, w tej chwili obowiązywać będzie obowiązek opłacania 100% określonej stawki. Po drugie, stawka będzie określona na podstawie czteropoziomowej skali. Jest to dobra wiadomość, ponieważ do tej pory obowiązywała skala dwupoziomowa i oznaczało to, że w przypadkach, kiedy pracodawca wymagał więcej niż dwóch lat doświadczenia, pozycja traktowana była jako zaawansowana i określana stawka była bardzo wysoka. Wielu sponsorów miało potem problemy z udowodnieniem, że ich firma uzyskuje zyski odpowiednie, aby tę stawkę pokryć. Według nowej skali czteropoziomowej wprowadzone będą dodatkowe dwie niższe tak zwane średnie stawki, co powinno spowodować, że będą one bardziej odpowiadać rzeczywistemu wynagrodzeniu osób na danych stanowiskach. Ułatwione więc będzie udowodnienie sytuacji finansowej sponsora. Nowe przepisy jednoznacznie twierdzą, że płacenie danej stawki wymagane będzie dopiero po otrzymaniu przez aplikanta pobytu stałego.
Stawka musi być wydana przed rozpoczęciem rekrutacji na wybraną pozycję. Każdy ze stanów będzie miał swój własny formularz na wydanie stawki. Wszystkie informacje z formularza określającego stawkę znajdą się później w formularzu ETA 9089. Formularz z określeniem stawki, tak zwany prevaling wage determination, nie jest już składany z formularzem, natomiast musi być zachowany w teczce aplikanta i trzymany do wglądu przez Departament Stanu przez pięć lat od złożenia aplikacji.
Określenie stawki ważne będzie na okres nie krótszy niż 90 dni, a nie dłuższy niż rok. Aplikacja musi być złożona lub rekrutacja rozpoczęta w czasie ważności określenia stawki.
Jeśli pracodawca nie zgadza się z określoną stawką, to będzie mógł przedstawć dodatkowe informacje i argumenty uzasadniające stawkę, która uważa za prawidłową, ale zrobić to będzie mógł tylko raz. Jeśli pracodawca pragnie, aby departament federalny sprawdził, czy departament stanowy dobrze określił stawkę, to będzie trzeba o to poprosić nie później niż 30 dni po opublikowaniu stawki. Jeśli departament federalny nie zmieni stawki, to w ciągu 30 dni od ich decyzji można będzie złożyć odwołanie od określenia stawki do BALCA (Board of Alien Labor Certification Appeals.)
Rekrutacja
Rekrutacja musi być przeprowadzona przez pracodawcę przed złożeniem aplikacji w Departamencie Pracy. Proces ten składa się z kilku części: posting (wywieszka w zakładzie pracy), ogłoszenie w prasie i job order (zgłoszenie w stanowym banku pracy).
Posting
Podobnie jak iało to miejsce w przeszłości, każda pozycja, na którą złożona zostanie aplikacja do Departamentu Pracy będzie musiała być wywieszona w zakładzie pracy, gdzie osoba sponsorowana będzie w przyszłości pracować. Wywieszka powinna wisieć przez co najmniej 10 dni roboczych w okresie od 180 do 30 dni przed złożeniem aplikacji w Departamencie Pracy. Jeśli zakład pracy ma w zwyczaju ogłaszać otwarcie pozycji w jakichś wewnętrzynych mediach typu elektroniczna poczta zakładowa lub biuletyn, to wywieszka o składaniu aplikacji do Departamentu Pracy również tam powinna być zamieszczona. Wywieszka nie będzie składana z aplikacją, ale musi być zachowana w teczce aplikanta przez następne pięć lat do wglądu Departamentu Pracy.
Ogłoszenia
Podobnie jak w przeszłości, rekrutacja musi zawierać ogłoszenia w prasie. Według nowych przepisów należy zamieścić dwa ogłoszenia i muszą się one ukazać w wydaniu niedzielnym. Jeśli na danych obszarach nie ma niedzielnego wydania lokalnej gazety, to ogłoszenie należy zamieścić w dniu, w którym gazeta ma najwyższą dystrybucję. Ogłoszenie musi być w odpowiedniej formie. Musi ono zawierać krótki, lecz precyzyjny opis obowiązków, nazwę pozycji, nazwę pracodawcy, lokalizację geograficzną, minimalne wymagania co do edukacji lub doświadczenia. Nie jest obowiązkowym opublikowanie stawki. Wszystkie informacje zawarte w ogłoszeniu będą oczywiście musiały być zawarte później w formularzu ETA 9089. W formularzu tym również trzeba będzie zamieścić tytuł i datę publikacji, w której ukazało się ogłoszenie. Kopie ogłoszeń nie będą już teraz wysyłane z aplikacją, ale muszą być zachowane w teczce przez następne pięć lat.
Rekrutacja profesjonalistów
Jeśli chodzi o rekrutację w przypadku zawodów, które wymagają skończenia studiów, to sytuacja jest znacznie bardziej skomplikowana niż poprzednio. Wedle nowych przepisów Departament Pracy będzie wymagał, aby oprócz wyżej wymienionych zabiegów rekrutacyjnych, pracodawca przeprowadził dodatkową rekrutację w trzech miejscach. Jako przykłady podane są następujące kroki rekrutacyjne: giełdy pracy, strona internetowa pracodawcy, strona internetowa biur pośrednictwa pracy, rekrutacja na uniwersytetach, profesjonalne organizacje, lokalne i etniczne gazety, radio, telewizja, itd. Dokumentacja tej dodatkowej rekrutacji musi być przechowywana w teczce aplikanta i udostępniona do wglądu przez następne pięć lat. Opis tej dodatkowej rekrutacji będzie musiał być ujęty w formularzu ETA 9089.
Raport z rekrutacji.
Raport wymagany przez nowe przepisy będzie musiał być bardziej dokładny niż według starych wymagań. Trzeba będzie przeprowadzić klasyfikację aplikantów w grupy według powodu odrzucenia. O ile raport nie będzie musiał być dołączony do formularza, o tyle będzie musiał być zachowany w teczce klienta przez następne pięć lat do wglądu Departamentu Pracy.
Przenoszenie starych spraw
Jeśli ktoś ma już złożoną aplikację w Depratamencie Pracy i departament jeszcze nie zaczął jej procesowania, to sprawa taka będzie mogła być rozpatrywana zgodnie z nowym prawem po odbyciu wyżej wymienionej rekrutacji. Jeśli poprzednio proponowana praca jest identyczna jak oferowana teraz i jeśli nie zmienił się sponsor, to aplikacja będzie przeniesiona i zachowa oryginalną datę złożenia. Jeśli jednak Departament Pracy stwierdzi, że propozycje pracy nie są identyczne, to przyjmie aplikację, ale wyda nową datę rejestracji.
Schedule B
Do tej pory istniała tzw. Lista B, a więc lista zawodów, które nie nadawały się do sponsorowania. Na tej liście znajdowali się między innymi kierowcy, kelnerzy, barmani, niektóre prace domowe, itd. Nowe przepisy zniosły tę listę, co oznacza, że zawody te nadają się teraz na sponsorowanie na pobyt stały.
Wymaganie językowe
Jedna ze zmian na lepsze dotyczy wymagania, aby aplikant do pracy mówił w obcym języku. Do tej pory wymaganie takie zazwyczaj traktowane było jako wygórowane i Departament Pracy robił problemy przy zatwierdzaniu. Obecne przepisy pozwalają na wymóg języka obcego, ale w aplikacji klienta trzeba będzie udowodnić, że jest ono racjonalne, to znaczy trzeba będzie przedstawić dokumentację, że język obcy jest niezbędny w pracy. Taka dokumentacja może na przykład pokazać, że język obcy jest potrzebny do kontaktowania się z klientami, pracownikami, kontraktorami, itp. Dokumentacja ta nie będzie składana z aplikacją, ale musi być zachowana w teczce aplikanta, do wglądu Departamentu Pracy przez następne pięć lat.
Kontrola
Nowa procedura wprowadza wybiórcze kontrole teczek. Choć, jak wyżej opisywałam, aplikacja składana jest do Departamentu Pracy bez żadnych dokumentów, to wszystkie wyżej wymienione wymagane dokumenty muszą być przygotowane, zgromadzone w teczce klienta i przechowywane przez co najmniej pięć lat. Departament Pracy w każdej chwili może chcieć sprawdzić, czy procedury rekrutacyjne opisane w aplikacji naprawę miały miejsce i czy są udokumentowane. Jeśli nie, to certyfikacja będzie wycofana, a co za tym idzie, również pobyt stały aplikanta znajdzie się wtedy w niebezpieczeństwie. Dodatkowo, sponsor będzie również miał problemy, jeśli w przyszłości będzie chciał sponsorować kogoś innego.
Na dzień dzisiejszy nie wiemy jakie elementy mogą przesądzić o tym, że Department Pracy postanowi przeprowadzić kontrolę danej aplikacji. Wiemy, że będzie ona zarówno odpowiedzią na nieścisłości w aplikacji, jak również może być wynikiem zwykłej przypadkowej kontroli jakości. Rezultat będzie ten sam, trzeba będzie przedstawić dokumenty udowadniające poprawność rekrutacji. Odpowiednie przygotowanie i przechowywanie dokumentacji będzie bardzo ważne według nowej procedury, w związku z tym powinni Państwo korzystać wyłącznie z pomocy prawników imigracyjnych, a nie biur lub agentów, którzy reklamują się jako specjaliści. Nowe przepisy nie pozwalają na jakiekolwiek błędy w dokumentach.
Okres wydawania decyzji.
Departament Pracy zapowiada, że nowa procedura bardzo usprawni sponsorowanie. Reprezentanci Departamentu mówią nawet o okresach procesowania krótszych niż dwa miesiące. Jak to będzie wyglądać w rzeczywistości, zobaczymy po 28 marca. Jeśli rzeczywiście procedura będzie tak bardzo przyspieszona, to umożliwi ona sponsorowanie dla osób przebywających w USA na wizach czasowych, turystycznych, studenckich, itd. w terminach znacznie krótszych niż miało to miejsce w przeszłości.
Autorką artykułu jest Agata Gostyńska Frakt.
Adwokat imigracyjny i rodzinny
Tel. (312) 644-8000
Adres: 100 W. Monroe, Suite 1705 Chicago, IL 60603
